Главная Сочинения Рефераты Краткое содержание ЕГЭ Русский язык и культура речи Курсовые работы Контрольные работы Рецензии Дипломные работы Карта
загрузка...
Главная arrow Дипломные работы arrow Эконономика arrow Договорное регулирования внешнеторговой деятельности

Договорное регулирования внешнеторговой деятельности

Дипломные работы - Экономика
Договорное регулирования внешнеторговой деятельности
Глава 1. Основные формы регулирования внешнеторговой деятельности
1.1. Сущность и содержание внешнеторговой деятельности и внешнеторговых сделок
1.2. Международные договора как источник регулирования внешнеторговой деятельности
1.3. Правовые обычаи в области внешнеторговой деятельности
1.4. Национально-правовое регулирование внешнеторговой деятельности
Глава 2. Характерные условия заключения и исполнения внешнеторговых сделок
2.1. Особенности заключения внешнеторговых сделок
2.2. Содержание внешнеторговых операций
2.3. Внешнеторговый контракт и его анализ.
Заключение
Литература
Введение
В дипломной работе рассматриваются международные договоры и обычаи в области регулирования внешнеторговой деятельности.
Об актуальности этой темы свидетельствует то, что в современных условиях внешнеторговая деятельность играет большую роль в развитии национальной экономки России. Разработка (выработка условий и составление проекта), заключение и исполнение внешнеторгового контракта требуют специальных знаний и навыков, учета специфических особенностей внешнего рынка. По своему характеру все внешнеторговые сделки, связаны с правом более чем одного государства, вследствие чего естественным образом усложняется нормативная правовая база, обеспечивающая его функционирование. Существенные различия между национальными законодательствами отдельных стран, сохраняющиеся, несмотря на тенденцию гармонизации правовых институтов государств, в том числе принадлежащих к различным правовым системам, предопределяют предпочтительность регламентации таких сделок международными договорами. Вместе с тем относительная малочисленность и разрозненность таких актов обусловливают значительную роль коллизионных норм национального законодательства, унифицированных норм международного частного права и международных обычаев. Исследование взаимодействия этих составляющих в теории и практике правового регулирования международной торговли представляет собой актуальную задачу юридической науки.
Научная новизна работы состоит в том, что она представляет собой комплексное исследование роли международных договоров и обычаев в области регулирования внешнеторговой деятельности. В работе рассматриваются основные дискуссионные проблемы по данной теме.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в ходе осуществления внешнеторговой деятельности, а предметом - роль международных договоров и обычаев в заключении внешнеторговых контрактов.
Целью исследования является анализ международных договоров и обычаев в области регулирования внешнеторговой деятельности.
Указанная цель обусловила следующий круг задач, подлежащих разрешению:
1. Дать понятие внешнеторговой деятельности и внешнеторговой сделки
2. Рассмотреть международные договоры и обычаи как источники регулирования внешнеторговой деятельности
3. Проанализировать российское законодательство, регулирующее внешнеторговую деятельность
4. Изучить особенности заключения внешнеторговых сделок
5. Разобрать их содержание
6. Привести практику использования междунаро дных договоров и обычаев при заключении внешнеторгового контракта
Структура работы строилась в соответствии с поставленными задачами и состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников.
Методологическая и теоретическая основа исследования. В процессе проведенного исследования применялись как общенаучные (наблюдение, аналогия, анализ и синтез, индукция и дедукция, абстрагирование и т. д.), так и некоторые частнонаучные методы познания (исторический, сравнительно-правовой, технико-юридический, метод анализа).
Нормативной базой исследования послужили: действующие международные договора и законы, регулирующие внешнеторговую деятельность.
Теоретическую основу работы составляют труды таких авторов как Абулов Ш.С., Шервали А.И., Толстой Ю.К., Сергеев А.П., Матвеева Т.В., Курлычев Д.В. и ряда других, посвященные рассматриваемой проблеме.
ГЛАВА 1. Основные формы регулирования внешнеторговой деятельности
1.1. Понятие и содержание внешнеторговой деятельности и внешнеторговых сделок
Внешнеторговая деятельность играет огромную роль в развитии национальной экономики России, но, рассматривая понятие внешнеторговой деятельности, отметим, что здесь возникает проблема разграничения понятий «внешнеэкономическая» и «внешнеторговая деятельность». Как пишет А.А.Минаев «в нормативно-правовых актах, в научной и учебной литературе понятия «внешнеэкономической деятельности» и «внешнеторговой деятельности» зачастую подменяются, используются адаптивно в смежных правоотношениях, хотя, по сути, не являются тождественными» . Эта проблема также связана с тем, что до сих пор в законодательстве РФ отсутствует понятие «внешнеэкономическая деятельность».
Сопоставим данные понятия.
Как справедливо подчеркивает Т.Н. Трошкина «категория внешнеэкономической деятельности значительно «моложе» понятия «внешнеторговая деятельность»» . Она появилась в отечественной науке в связи с развитием в международных экономических отношениях новых форм специализации и кооперации производства.
Если внешнеторговая деятельность может быть определена как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью, то внешнеэкономическая деятельность является более широким понятием.
Под внешнеэкономической деятельностью следует понимать внешнеторговую, инвестиционную и иную деятельность в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них.
Внешнеторговая деятельность - деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью
Таким образом, внешняя торговля является одним из направлений (разновидностью) внешнеэкономической деятельности. Кроме внешней торговли внешнеэкономическая деятельность включает в себя международное инвестиционное сотрудничество, международную производственную кооперацию, международное научно-техническое сотрудничество, валютно-финансовые и кредитные операции.
Иными словами, категории «внешнеторговая деятельность» и «внешнеэкономическая деятельность» соотносятся как часть и целое.
Итак, еще раз повторимся, что под внешнеторговой деятельностью следует понимать деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.
«Внешнеторговая деятельность» не является исключительно экономической категорией. Она представляет собой также категорию юриспруденции, поскольку нашла свое законодательное закрепление (ст. 2 Федерального Закона (далее ФЗ) «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности » и входит в предмет изучения административного, предпринимательского, таможенного и иных отраслей юридической науки.
Она может быть определена как разновидность предпринимательской деятельности во внешнеторговой сфере.
В свою очередь, под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Можно выделить три основных направления внешнеторговой деятельности:
обмен товарами в вещественно-материальной форме и услугами, связанными с осуществлением товарооборота;
технико-экономическое сотрудничество, включающее содействие в области промышленного и гражданского строительства и предоставление услуг инженерно-технического характера;
внешнеторговая деятельность в сфере научно-технического сотрудничества, представляющего собой обмен достижениями науки и техники и совместное осуществление научно-технических работ.
Как справедливо отмечает Дегтярева О.И., «экономические связи с зарубежными фирмами и организациями реализуются путем проведения коммерческих операций, то есть определенных технических приемов по подготовке и проведению торгового сотрудничества» .
В последние несколько лет имеет место комплексный характер операций. Например, купля-продажа товаров может сопровождаться куплей-продажей лицензий, а поставка комплектного оборудования может вестись с возмездным осуществлением опытно-конструкторских работ.
Трошкина Т.Н. подчеркивает, что «необходимым условием успешной внешнеторговой деятельности является выполнение целого ряда операций обеспечивающего характера, способствующих продвижению от продавца к покупателю - транспортных, экспедиторских, страховых, операций связанных с ведением международных расчетов и т.д.» .
Таким образом, внешнеторговые операции охватывают широкий спектр отношений экономического, валютно-финансового и правового характера.
Внешнеторговая деятельность реализуется как на уровне органов государственной власти, так и на уровне хозяйственных организаций (хозяйствующих субъектов). В первом случае внешнеторговая деятельность направлена на установление межгосударственных основ экономического сотрудничества, создание правовых и торгово-политических механизмов, стимулирующих развитие и повышение эффективности торгово-экономических связей. Во втором же случае она проявляется в заключении и исполнении внешнеторговых контрактов и договоров. Внешнеторговые операции осуществляются на основе заключаемых сделок.
Традиционно сделкой являются односторонние, двух- и многосторонние действия различных субъектов, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей. Минаев А.А. отмечает, что «термин «сделка» во внешнеторговых отношениях носит собирательный характер и фактически употребляется только в отношении двух- и многосторонних обязательств - договоров» .
Каткова Л.В. и Блеклов А.В. подчеркивают, что понятие «внешнеэкономическая сделка», встречающееся в публицистической периодике, специальных юридических статьях, учебных материалах, а главное - в законодательных актах уже прочно вошло в правовой лексикон. Его применение обусловлено наличием международных экономических отношений между государствами, часть из которых (причем далеко не меньшая) опосредуется внутренними субъектами государств - юридическими и физическими лицами .
Можно выделить внешнеторговые сделки, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, и сделки, имеющие личный характер, не обусловленные ведением предпринимательской деятельности.
Одним из оснований классификации внешнеторговых сделок является также их содержание, и в этой связи можно выделить договор международной купли-продажи, договор международной поставки, договор международной перевозки грузов, договор международного бартера (внешнеторговая бартерная сделка) и т.д.
В ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» содержится понятие «внешнеторговая бартерная сделка», предполагающая наряду с традиционным обменом эквивалентными товарами и услугами возможность использования при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств. Однако указанное определение внешнеторговой бартерной сделки изменяет правовую природу и сущность бартерной сделки, имеющей целью международный обмен товарами, работами, услугами без привлечения денежных или иных платежных средств.
Исходя из изложенного, автор полагает, что необходимо внести изменения в определение внешнеторговой бартерной сделки, представленное в ст.2 ФЗ РФ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» путем исключения возможности использования при реализации данного вида сделок денежных и иных платежных средств.
Минаев А.А. предлагает деление внешнеторговых сделок, исходя из субъектного состава данных сделок, чаще всего встречающегося на практике, на двусторонние и многосторонние сделки . К двусторонним можно отнести договор купли-продажи, поставки, бартера и т.д., в то время как к многосторонним внешнеторговым сделкам - договор лизинга, факторинга, форфейтинга, о совместной деятельности и т.д.
Основанием деления является также цель заключения внешнеторговых сделок. При этом можно выделить реализационные сделки, направленные на возмездную передачу товаров, работ, услуг, -договор купли-продажи, бартера, лизинга и т.д.; посреднические сделки -поручение, комиссия, консигнация, агентский договор; сопровождающие сделки - перевозка, экспедиция, страхование и т.д.; сделки, содействующие внешнеторговой деятельности - сделки о рекламной деятельности, хранении и т.д.
И в заключении данного параграфа сделаем вывод, что внешнеторговые сделки в своей совокупности обpазуют междунаpодный тоpговый обоpот, поступательное pазвитие котоpого выpажается как в pосте его объема в стоимостном выpажении, так и в пpогpессиpующем pазнообpазии его фоpм, что, в свою очеpедь,обуславливает появление все новых и новых видов междунаpодных тоpговых контpактов и является правовой формой осуществления внешнеторговой деятельности.
1.2. Международные договора как источник регулирования внешнеторговой деятельности
Основным источником международного частного права, в том числе и внешнеторговой деятельности, являются международные договора.
Соответственно следующей проблемой, которую надо рассмотреть, является вопрос, что следует понимать под указанным понятием.
Международный договор представляет собой родовое понятие, охватывающее все международные соглашения, которые могут иметь самые различные наименования и формы: договор, соглашение, пакт, трактат, конвенция, декларация, коммюнике, протокол и т.п.
Однако, все авторы сходятся в одном: международный договор - это регулируемое международным правом соглашение, заключенное государствами и/или другими субъектами международного права.
В соответствии со статьями 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. и Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями 1986 г. международный договор - это регулируемое международным правом соглашение, заключенное государствами и другими субъектами международного права в письменной форме, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном, двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Договоры могут быть открытыми и закрытыми. К открытым относятся такие договоры, участниками которых могут быть любые государства, независимо от того, имеется ли согласие или нет других участвующих в них государств. Закрытыми являются договоры, участие в которых зависит от согласия их участников.
В зависимости от числа участников договоры делятся на двусторонние и многосторонние. Двусторонними являются договоры, в которых участвуют два субъекта международного права. Двусторонними могут быть и такие договоры, когда с одной стороны выступает одно государство, а с другой стороны - несколько. Многосторонние договоры могут быть общими или универсальными и локальными.
Важнейшим элементом международного договора является его объект, без которого договор невозможен. Объектом международного договора может быть любой объект международного права за исключением прав и интересов третьих государств без их на то согласия. Объект международного договора обычно отражается в наименовании договора.
Международные договоры по объектам могут подразделяться на политические, экономические, научно-технические и т.д. Подобная классификация договоров облегчает их учет и систематизацию, хотя и не является законченной.
В данной работе перечислим основные международные договоры, которые являются источниками регулирования внешнеторговой деятельности. И хотя большинство рассматриваемых ниже конвенций, были приняты несколько десятков лет назад, они до сих пор действуют и не утратили своей актуальности.
Итак, к числу многосторонних соглашений в области международной торговли относятся:
Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, 1955 года;
Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами, 1958 года;
Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 года;
Конвенция о праве, применимом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам), 1978 года.
В отличие от этих конвенций, содержащих единообразные норма коллизионного характера, в 1964 года в Гааге была заключена Конвенция об единообразном законе о международной купле-продаже товаров, призванная ввести в странах - ее участниках унифицированные материальные нормы в области внешнеторговой купли-продажи.
Эта Конвенция, так же как и подписанная в Гааге Конвенция о заключении договоров международной купли-продажи 1964 года, не получила широкого применения.
В 1980 года на конференции в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция призвана была заменить собой указанные выше Гаагские конвенции 1964 года. Она вступила в силу с 1 января 1988 года.
В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, а в 1980 году - Дополнительный протокол к ней, который привел некоторые положения этой конвенции в соответствие с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. В 1983 году на конференции в Женеве была заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров, а в 1988 году на конференции в Оттаве - Конвенция о международном финансовом лизинге и Конвенция о международном договоре факторинга.
В области международных расчетов основными соглашениями являются конвенции ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и о международном простом векселе.
Основной из этих конвенций, регулирующей внешнеторговую деятельность бесспорно является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Остановимся на ней несколько более подробно.
Рассматриваемая Конвенция является «основным инструментом, способным устранить частноправовые препятствия и обеспечить хозяйствующим субъектам возможности заключения и исполнения международных коммерческих контрактов, несмотря на их национальные различия и различия правовых систем, к которым они принадлежат» .
Она была принята 11 апреля 1980г. на Дипломатической конференции ООН, которая состоялась в Вене 10 марта - 11 апреля 1980г. Конвенция явилась результатом многолетних усилий международного сообщества по унификации права международной торговли. Принятие этого документа явилось значительным достижением в этой сфере.
Привлекательность Конвенции 1980г. обусловлена следующими факторами. Во-первых, Конвенция совмещает подходы континентального и англо-американского права: в ней получила отражение теория «получения акцепта», свойственная континентальному праву, а также некоторые концепции англо-американского права, прежде всего, о средствах защиты продавца и покупателя, о значении в этой связи категории существенного нарушения договора. Во-вторых, в Конвенции учтены принципы различных правовых систем стран мира. В-третьих, создатели Конвенции, как указано в преамбуле, исходили из «общих целей, принятых шестой специальной сессией Генеральной Ассамблеи ООН, об установлении нового международного экономического порядка». Это послужило широкому признанию Конвенции во всем мире. В-четвертых, Конвенция позволяет не только государствам-участникам, но и сторонам внешнеэкономического контракта купли-продажи отступать от ее отдельных положений.
Но существует и ряд проблем, связанных с применением указанной Конвенции.
Как подчеркивает Викторова Н.Н. «одной из основных проблем, связанных с применением Конвенции 1980г., является толкование ее положений. Ведь создание единообразных норм еще не означает, что они будут единообразно применяться. Для этого необходимо, прежде всего, обеспечить их единообразное толкование. В противном случае цель, которая была поставлена при создании Конвенции 1980г., не будет достигнута. Это значит, что унифицированные нормы следует толковать с учетом их международного характера, т.е. с использованием международных правовых средств. Однако анализ практики национальных (государственных и третейских) судов разных стран показывает их стремление толковать Конвенцию на основе своего национального права. Такая позиция понятна и объяснима: во-первых, Конвенция 1980г. не содержит четких правил ее толкования; во-вторых, на сегодняшний день отсутствует механизм, обеспечивающий единообразное толкование норм Конвенции 1980г.; в-третьих, правосознание судей формируется национальным правом» .
Отсутствие единообразного толкования и применения Конвенции 1980г. может породить скептическое отношение к унификации права международной торговли. Действительно, применение и толкование Конвенции 1980г. сопряжено с многочисленными трудностями. Для достижения единообразного применения ее положений необходимо преодолеть проблемы, связанные с разными правовыми культурами, языками, традициями т.д. А это процесс сложный, длительный.
С другой стороны, достижение единообразия возможно только в том случае, когда накопится солидная судебная и арбитражная практика и будет проведен ее глубокий анализ, который позволит отбросить плохо аргументированные решения и отобрать те решения, которые можно было бы использовать для толкования положений Конвенции 1980г. судами других государств . Для этого необходимо создать механизм, позволяющий решать указанные задачи.
Так же следует еще отметить и Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974г. Она устанавливает для правоотношений, вытекающих из контрактов купли-продажи, единый срок исковой давности в 4 года для всех видов требований, независимо от того, связаны они с нарушением, прекращением или недействительностью контракта. Но важно то, что ее положения носят диспозитивный характер и не подлежат применению, если стороны контракта приняли иные условия.
Таким образом, подводя итог изложенному, можно сделать вывод, что международные договора являются одними из основных источников регулирования внешнеторговой деятельности, а среди них в свою очередь ведущее место отводится Конвенции ООН 1980 года О договорах международной купли-продажи товаров.
1.3. Правовые обычаи в области внешнеторговой деятельности
Вторым по значимости источником международного права, после международного договора, является международный обычай, который определяется как доказательство всеобщей практики, в силу чего признается правовой нормой. В этом значении речь идет, во-первых, о практике государств, во-вторых, об их практике определенного поведения в однотипных ситуациях и, в-третьих, о признании международным сообществом государств такого многократно повторяющегося поведения юридически обязательным, то есть о молчаливом соглашении государств, сообщающем указанному поведению качество международно-правовой нормы .
В литературе под обычаем как правило понимают сложившиеся стереотипы и тенденции в поведении людей, которые носят подсознательный, автоматический характер. Таким образом, правовой обычай - это правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательной нормы поведения. Неправовой обычай, не будучи санкционирован государством, не может служить источником права, поскольку поддерживается только общественным мнением.
Наиболее важной, определяющей характеристикой источника права является его обеспечение силой государственного принуждения, поскольку без санкции и вмешательства государства ни обычай, ни прецедент, ни нормативный акт или договор не стали бы источником права и не приняли бы общеобязательного значения.
Считается, что правовой обычай должен в совокупности обладать следующими условиями:
1) обычай должен быть признан в качестве правового обществом, в котором он сложился;
2) наличие определенного возраста обычая, то есть срока существования;
3) обычай не должен противоречить публичному порядку либо должен быть разумным.
Аблегзова О.В. выделяет следующие признаки обычаев международной торговли как источника:
1) обычаями являются те правила поведения, которые складываются в результате их многократного единообразного применения; правила, отражающие типичный ход коммерческой практики, это своего рода «торговые привычки»;
2) правила носят универсальный характер применительно к той или иной области международного товарооборота, т.е. могут быть применимы вне зависимости от государственной принадлежности, территориального нахождения субъектов, использующих данные правила поведения. Связующей сферой применения данных правил служит отрасль международного коммерческого оборота;
3) указанные правила сохраняются в течение длительного периода времени в постоянном, неизменном виде;
4) широкая известность данных правил поведения в той или иной сфере международной коммерческой деятельности применительно к контрактам определенного типа, т.е. предполагается наличие знания о существовании и содержании обычаев у субъекта, принадлежащего к международному деловому кругу. Следует отметить, что местные и региональные обычаи не имеют критерия широкой известности, поэтому стороны не вправе ссылаться на обычаи внутренней торговли своей страны при участии в международном коммерческом обороте;
5) участие в международной коммерческой деятельности предполагает автоматическое принятие указанных правил в качестве регулятора, даже если не было прямо выраженного согласия на их использование .
Следует обратить внимание, что помимо обычаев международной торговли существует такое понятие, как «обыкновения». В отличие от обычаев обыкновениями признаются правила, не обладающие указанными характеристиками. Обыкновение - это своего рода сиюминутный вариант регулирования какой-либо конкретной ситуации. Главным отличием признается отсутствие у обыкновения таких черт, как повторяемость и единообразие. Данные правила используются сторонами для технического упорядочения отдельных моментов сделки.
Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым такое применение. В то же время обычай применяется независимо от данного критерия, поскольку обладает широкой известностью.
В современной науке нет однозначного отношения к правовому обычаю как источнику права. Некоторые ученые полагают, что роль правового обычая в современной правовой действительности весьма скромна, что правовой обычай сохраняет свое значение в качестве источника права лишь в тех областях, где пока нет достаточного материала для законодательных обобщений. Другие считают, что «действие правовых обычаев получает распространение в условиях формирования цивилизованного рынка» . И тогда обычаи, деловые обыкновения становятся существенным дополнением к гражданско-правовым договорам и юридическим нормам.
Действительно, в странах с развитой системой права удельный вес правового обычая может быть невелик. Однако есть системы, в которых этот источник права значительно распространен. Особенно эта тенденция прослеживается в странах Азии или Африки. Также правовой обычай до сих пор служит одним из источников права Швеции, прежде всего в торговом праве.
Правовой обычай не слишком типичен для нашей правовой системы, но место в ней нашлось и для него. Например, часть статьи 19 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гласит: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая».
В Земельном кодексе Российской Федерации имеется ссылка на обычай, существующий в конкретной местности, которым можно руководствоваться при разделе колхозных дворов. Также наше государство признает правовые обычаи, сложившиеся в сфере торгового мореплавания.
Совершенное особое значение имеет правовой обычай в области международного права. Он становится источником международного права, когда отношения между субъектами международного сообщества не урегулированы международным договором. Для этого правовой обычай должен признаваться всеми или некоторыми сотрудничающими государствами, на которых и будет распространяться.
Пример применения международного правового обычая можно найти, в частности, в решении Международного суда ООН по англо-норвежскому спору о рыболовстве 1951 года, где сказано, что в соответствии с обычной нормой прибрежные государства могут в качестве исходной линии для отсчета ширины территориальных вод применять и прямые линии.
Нормативные положения международно-правовых и национальных обычаев будут являться обязательными для субъектов правоотношений только в том случае, если они в какой-либо форме признаны соответствующим государством.
Более того, существуют такие обычаи, которые получили специальное признание в международных отношениях, например дипломатический этикет.
Кроме международно-правовых обычаев в международной практике сложились и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том числе и международного частного права как его отрасли. Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если государства признают за ними это качество.
Таким образом, источником международного частного права является лишь санкционированный государством обычай международного делового оборота, которому государство своей суверенной волей придает силу национального права, в результате чего он действует в национально-правовой форме (в форме федерального закона). Если же международный торговый обычай санкционирован совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, то он будет действовать в национально-правовой сфере в таком же порядке, как и любая другая международно-правовая норма.
Более или менее длительное существование правовых обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования, например, при регулировании внешней торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания (далее КТМ), в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев мореплавания. Так, ст.134 КТМ РФ устанавливает: «Срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки». В других актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения. При этом следует отметить, что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального закрепления в законе или ином нормативном акте.
Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется Арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов «франке», «фоб», «сиф» и т.п.
В настоящее время по сравнению с другими источниками права обычаи делового оборота и торговые обычаи играют вспомогательную роль и применяются в большинстве своем в тех случаях, когда в национальном законе или международном договоре вообще отсутствует соответствующее предписание или оно недостаточно полно.
Что касается более конкретно международных обычаев, регулирующих внешнеторговую деятельность, то международные торговые обычаи (Lex mercatoria) представляют собой диспозитивные нормативные акты международного характера, унифицирующие международное торговое право, которые разрабатываются с целью их дальнейшей инкорпорации в национальное право либо самостоятельного использования в договорной практике субъектами ВЭД.
По общему правилу, применение международных торговых обычаев считается действительным только в тех случаях, когда договор содержит прямое указание об их применении. Основной организацией, занимающейся разработкой таких документов, является созданная в 1919г. Международная торговая палата в Париже, МТП (International Chamber of Commerce, ICC), насчитывающая более 7500 членов в более чем 80 странах мира, подготовившая получившие широкое распространение.
Итак, Lex mercatoria - это совокупность правил поведения, выработанных участниками международного коммерческого оборота в ходе осуществления своей деятельности и применяемых при рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем.
Не являясь правом, lex mercatoria создает базис для более эффективного правового регулирования. Нормы lex mercatoria являются, своего рода, «предправовыми» или «доправовыми». Право позволяет сторонам обращаться к lex mercatoria в том случае, когда отсутствую нормативно-правовые предписания. В момент такого обращения происходит вовлечение lex mercatoria в правовое регулирование. Выделяются следующие способы вовлечения норм lex mercatoria в правовое регулирование международного коммерческого оборота:
1. Придание обычаю международной торговли статуса юридически обязательной нормы. Обычаи международной торговли существуют, своего рода, в двух воплощениях. Прежде всего, обычай, как правило, сформировавшееся в деловой среде. И обычай как норма права, которая становится таковой, когда получает официальное одобрение государства. Таким образом, обычай является одновременно и источником права, и источником lex mercatoria.
2. Использование норм lex mercatoria для создания нормативно-правовых актов. Формируясь как совокупность наиболее логичных для регулирования международной торговли правил, lex mercatoria аккумулирует наработки, которые впоследствии могут быть заимствованы национальным правом или универсальными международными соглашениями. Указанный процесс автор наглядно демонстрирует на примере формы международного коммерческого контракта.
3. Признание силы арбитражных решений, вынесенных на основании норм lex mercatoria. В том случае, когда стороны соглашаются на применение к возникшему спору норм lex mercatoria либо сам арбитраж приходит к выводу о необходимости использования таких норм, возникает ситуация, когда государство не может не признать силу арбитражного решения. Государство, даровав сторонам возможность выбора применимого права, в виде признания силы принципа автономии воли, осуществляет придание обязательной силы решению, вынесенному с учетом реализации воли сторон.
Рассмотрев практику признания арбитражных решений, вынесенных на основе норм lex mercatoria (например, решение по делу Norsolor v. Pabalk Ticaret Limited Sirketi - признано судами Франции и Австрии; решение по делу Compania Valenciana de Cementos Portland v. Primary Coal Inc. - судом Франции; решение по делу Deutsche Schachtbau und Tiefbohrgesellschaft v. Shell International Petroleum Co. Ltd. - Палатой Лордов Великобритании; решение по делу Cubic Defense Sys., Inc. - судом американского штата Калифорния и др.), а также проведя анализ п. 1 (d) ст. V Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, можно сделать вывод, что отказ в использовании lex mercatoria в качестве применимого права является недопустимым, поскольку искажает волю сторон в выборе норм, на основании которых должен быть разрешен их спор. Указанные действия автор считает необходимым рассматривать как нарушение принципа автономии воли.
Рассмотрим процесс складывания обычаев: первоначально они вырабатываются как неправовые социальные нормы, а далее происходит их трансформация в нормы правовые. Данный процесс имеет место в силу признания за ними способности к регулированию общественных отношений, однако сущности обычая такая ситуация не изменяет. Обычаи - это нормы, сложившиеся без учета воли национального законодателя.
Обычай международной торговли рассматривается как правило поведения, обладающее широкой известность и обязательностью для профессиональных участников определенной сферы международного коммерческого оборота, вне зависимости от наличия или отсутствия ссылки на него в контакте. Выделяются характерные признаки обычаев международной торговли:
1) обычаями являются те правила поведения, которые складываются в результате их многократного единообразного применения;
2) правила носят универсальный характер применительно к той или иной области международного товарооборота;
3) указанные правила сохраняются в течение длительного периода времени в постоянном, неизменном виде;
4) правила обладают широкой известностью в той или иной сфере международной коммерческой деятельности применительно к контрактам определенного вида;
5) участие в международной коммерческой деятельности предполагает автоматическое принятие указанных правил в качестве регулятора, даже если не было прямо выраженного согласия на их использование.
Хотелось бы подчеркнуть, что ведущие центры международного коммерческого арбитража признают обычай в качестве важнейшего элемента в регулировании международных торговых взаимоотношений (§ 26 Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, ст. 17 Арбитражного регламента Международной Торговой Палаты (Париж), ст. 16 Регламента по арбитражу Международного арбитражного суда Федеральной палаты экономики Австрии и др.).
Итак, обратим внимание на то, что обычаем международной торговли следует признавать правило поведения, обладающее широкой известность и обязательностью для профессиональных участников определенной сферы международного коммерческого оборота, вне зависимости от наличия или отсутствия ссылки на него в контакте.
В настоящее время мировая практика идет по пути признания принципа профессиональной компетентности, в силу которого стороны обязаны соблюдать любые обычаи, объективно существующие в той или иной отрасли международной торговли. Это подтверждается многочисленными арбитражными решениями (например, решение Морского и Коммерческого суда Копенгагена от 31 января 2002 г. по делу Dr. S. Sergueev Handelsagentur v. DAT-SCHAUB A/S).Зачастую стороны, заключающие контракт, незнакомы с различной практикой ведения торговли в соответствующих странах. Это может послужить причиной недоразумений, разногласий и судебных разбирательств с вытекающей пустой тратой времени и денег. Для разрешения всех этих проблем Международная торговая палата опубликовала впервые в 1936 году свод международных правил для точного определения торговых терминов. Эти правила известны как Инкотермс 1936. Поправки и дополнения были позднее сделаны в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и в настоящее время в 2000 году для приведения этих правил в соответствие с современной практикой международной торговли.
Следует подчеркнуть, что сфера действия Инкотермс ограничена вопросами, связанными с правами и обязанностями сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров (под словом товары здесь подразумеваются материальные товары, исключая нематериальные товары, такие как компьютерное программное обеспечение).
Наиболее часто в практике встречаются два варианта неправильного понимания Инкотермс. Первым является неправильное понимание Инкотермс как имеющих большее отношение к договору перевозки, а не к договору купли-продажи. Вторым является иногда неправильное представление о том, что они должны охватывать все обязанности, которые стороны хотели бы включить в договор.
Как всегда подчеркивалось Международной торговой палатой, Инкотермс имеют дело только с отношениями между продавцами и покупателями в рамках договоров купли-продажи, более того, только в определенных аспектах.
В то время, как экспортерам и импортерам важно учитывать фактические отношения между различными договорами, необходимыми для осуществления международной сделки продажи - где необходим не только договор купли-продажи, но и договоры перевозки, страхования и финансирования - Инкотермс относятся только к одному из этих договоров, а именно договору купли-продажи.
Тем не менее, договор сторон использовать определенный термин имеет значение и для всех прочих договоров. Приведем лишь несколько примеров: согласившись на условия CFR или CIF , продавец не может выполнить этот договор любым иным видом транспорта, кроме морского, так как по этим условиям он должен представить покупателю коносамент или другой морской транспортный документ, что просто невозможно при использовании иных видов транспорта. Более того, документ, необходимый в соответствии с документарным кредитом, будет обязательно зависеть от средств транспортировки, которые будут использованы.
Во-вторых, Инкотермс имеют дело с некоторыми определенными обязанностями сторон - такими как обязанность продавца поставить товара в распоряжение покупателя или передать его для перевозки или доставить его в пункт назначения - и с распределением риска между сторонами в этих случаях.
Далее, они связаны с обязанностями очистить товар для экспорта и импорта, упаковкой товара, обязанностью покупателя принять поставку, а также обязанностью представить подтверждение того, что соответствующие обязательства были должным образом выполнены. Хотя Инкотермс крайне важны для осуществления договора купли - продажи, большое количество проблем, которые могут возникнуть в таком договоре, вообще не рассматриваются, например, передача права владения, другие права собственности, нарушения договоренности и последствия таких нарушений, а также освобождение от ответственности в определенных ситуациях. Следует подчеркнуть, что Инкотермс не предназначены для замены условий договора, необходимых для полного договора купли - продажи либо посредством включения нормативных условий, либо индивидуально оговоренных условий.
Инкотермс вообще не имеют дела с последствиями нарушения договора и освобождением от ответственности вследствие различных препятствий. Эти вопросы должны разрешаться другими условиями договора купли - продажи и соответствующими законами.
С учетом изменений, время от времени вносимых в Инкотермс, важно обеспечить, чтобы в каждом случае, когда стороны намереваются включить Инкотермс в свой договор купли - продажи, всегда была сделана четкая ссылка на действующий в настоящее время вариант Инкотермс. Этому можно с легкостью не придать значения, когда, например, делается ссылка на более ранний вариант в стандартных формах договора или в бланках заказа, используемых торговцами. Отсутствие ссылки на текущий вариант может затем привести к разногласиям относительно того, были ли намерены стороны включить данный вариант или более ранний вариант в качестве составляющей их договора. Торговцы, которые желают использовать Инкотермс 2000 должны четко указать, что они в договоре купли - продажи руководствуются Инкотермс 2000.
В Инкотермс 1990 условия были для облегчения понимания сгруппированы в четыре категории, отличающиеся между собой по существу: начиная с термина, согласно которому продавец только предоставляет товар покупателю на собственной территории продавца ( E - термин - EX WORKS ); далее идет вторая группа, в соответствии с которой продавец обязан поставить товар перевозчику, назначенному покупателем ( F - термины - FCA , FAS и FOB ); далее C - термины, в соответствии с которыми продавец должен заключить контракт на перевозку, но не принимая на себя риск потери или повреждения товара или дополнительные затраты вследствие событий, имеющих место после отгрузки и отправки ( CFR , CIF , CPT и CIP ); и, наконец, D - термины, при которых продавец должен нести все расходы и риски, необходимые для доставки товара в страну назначения ( DAF , DES , DEQ , DDU и DDP ). Следующая таблица представляет собой классификацию торговых терминов.
И в заключении данного раздела рассмотрим пример, использования обычая, как источника регулирования внешнеторговой деятельности .
В российской договорной практике молчание не рассматривается в качестве акцепта, если иное, как установлено в п. 3 ст. 438 ГК РФ, не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Аналогичные положения закреплены в ст. 1394 Гражданского кодекса Квебека, ст. 22 Закона КНР о договорном праве.
Именно по причине различных подходов национальных законодательств к проблеме молчаливого согласия указанное положение, видимо, следует отнести к обычаям международной торговли. Подобная точка зрения нашла подтверждение и в практике. Показателем единообразия практики в данном вопросе в течение длительного времени служат следующие примеры.
Еще в 1934г. Международным арбитражным судом при МТП было рассмотрено дело № 543, суть которого сводилась к спору, вытекающему из договора периодических поставок химических продуктов, заключенного между бельгийской компанией и французским предприятием. Голландский арбитр, рассматривавший дело, пояснил, что исходя из обычаев торгового оборота бельгийская компания обязана была ответить отказом в случае невозможности предоставления необходимого товара. Вместо этого по окончании договора ответчик встретил предложение истца молчанием, тем самым согласившись с пролонгацией договора поставки, и, как следствие, обязан возместить причиненные в этом случае покупателю убытки.
Аналогичным образом рассматриваются подобные ситуации и в настоящее время. В частности, Апелляционный суд г. Франкфурта в решении от 5 июля 1995г. применил обычай, в соответствии с которым возможно осуществление акцепта молчанием.
В практике можно найти примеры применения других обычаев. В одном случае суд учел, что пересмотр цены является обычаем, регулярно соблюдаемым сторонами контрактов, опосредующих торговлю таким специфическим товаром, как полезные ископаемые.
В другом случае суд принял во внимание следующий обычай: если вексель, выдаваемый покупателем во исполнение обязательства по оплате товара по договору международной купли-продажи, содержит дату оплаты иную, чем дата оплаты, предусмотренная договором, то дата исполнения обязательства по оплате товара откладывается до даты выставления векселя к оплате.
Также суд признает обычаем обязательство покупателя предоставить возможность продавцу присутствовать при проверке товара, осуществляемой покупателем.
В деле Женевской фармацевтической корпорации против Адвокатской компании (Geneva Pharmaceutical Tech. Corp. v. Barr Labs.) американский суд признал достаточным для заключения договора определения предмета поставляемого товара в «коммерческом количестве», несмотря на то что международное законодательство, в частности ст. 14 Венской конвенции, требует указания цены и количества товара либо порядка их определения. Однако суд, руководствуясь «промышленными обычаями», пришел к выводу, что термин «коммерческое количество» является вполне определенным в соответствии с обычаями торгового оборота .
Таким образом, можно сделать вывод, что обычаем международной торговли следует признать правило поведения, обладающее широкой известностью и обязательностью для профессиональных участников определенной сферы международного коммерческого оборота, вне зависимости от наличия или отсутствия ссылки на него в контракте.
1.4. Национально-правовое регулирование внешнеторговой деятельности
Российское законодательство, касающееся вопросов внешнеэкономической деятельности, быстрыми темпами расширяется и углубляется по мере вхождения России в международную экономическую систему в качестве государства с рыночной экономикой. Идет сближение внутреннего права с требованиями ВТО.
В настоящее время наше государство с целью защиты своих национальных интересов, интересов всего общества осуществляет регулирование внешнеэкономической деятельности, а также воздействует тем или иным способом на участников возникающих при этом отношений, оказывая им поддержку или создавая неблагоприятные условия для осуществления отдельных видов внешнеэкономической деятельности.
Такое воздействие осуществляется путем принятия законодательных и иных нормативных актов, регулирующих отношения, возникающие при ведении внешнеэкономической деятельности, и имеет своей целью защиту как публичных, так и частных интересов.
Итак, к национальному законодательству Российской Федерации о внешнеторговой деятельности относятся: Конституция РФ, ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», другие федеральные законы и иные правовые акты Российской Федерации.
Для того, чтобы понять какую роль во внешнеэкономической деятельности играет тот или иной нормативный акт, необходимо более подробно остановиться на каждом из них.
В Конституции РФ приведен ряд норм, которые определяют общие начала правового регулирования внешнеторговой деятельности. К примеру, в ст. 72 («о») к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов отнесена координация международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации, а также выполнение международных договоров Российской Федерации.
Особое значение имеет ст. 74, в которой закрепляется, что:
1) на территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств;
2) ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.
Однако, многие положения, затрагивающие государственное регулирование внешнеторговой деятельности, рассредоточены по различным федеральным законам. Такие нормы закреплены в Таможенном кодексе РФ, Налоговом кодексе РФ, Гражданском кодексе РФ, Федеральных законах: «О валютном регулировании и валютном контроле» , «О таможенном тарифе» , «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации», «О техническом регулировании» , «О соглашениях о разделе продукции» , «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» , «Об экспортном контроле» , «О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации» и др.
Таким образом, вопросы, не затронутые в Конституции РФ и Кодексах, затрагивающие внешнеэкономическую деятельность, находят развитие в федеральных законах, основным из которых является ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» и др.
Более того, на отдельных территориях Российской Федерации государственное регулирования внешнеторговой деятельности определяется с территориальных нормативных актах: ФЗ «Об Особой экономической зоне в Калининградской области» .
Однако, во многих законах содержатся небольшие разделы, главы и даже статьи, затрагивающие порядок совершения экспортно-импортных операций с отдельными товарами (группами товаров). Такие статьи можно найти, к примеру, в Федеральных законах: «О вывозе и ввозе культурных ценностей» , «Об использовании атомной энергии» и др.
Также внешнеэкономическая деятельность затрагивается и в указах Президента РФ. Как правило, в настоящее время Президент РФ принимает указы в тех сферах, которые непосредственно зарезервированы за ним соответствующими законами: военно-техническое сотрудничество с иностранными государствами, экспортный контроль, внешнеторговый оборот драгоценных металлов и драгоценных камней (Указы Президента РФ: «Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации природных алмазов и бриллиантов» , «Вопросы военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами» и др.).
Далее внешнеэкономическую деятельность регулируют Постановления Правительства РФ, число которых в настоящее время исчисляется сотнями. Так, постановлениями Правительства РФ устанавливаются ставки ввозных и вывозных таможенных пошлин , устанавливаются внешнеторговые квоты и лицензирование внешнеторговых операций , организуются мероприятия в рамках экспортного контроля и т.д.
Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Это, пожалуй, самый многочисленный вид подзаконных актов, регулирующих внешнеторговую деятельность: Федеральной таможенной службы - например, Приказ «Об утверждении Инструкции о совершении таможенных операций при внутреннем и международном таможенном транзите товаров» ;
Комитета по военно-техническому сотрудничеству с иностранными государствами - Приказ «О введении в действие Порядка представления документов для получения лицензий на ввоз (вывоз) продукции военного назначения» и др.;
Министерство финансов РФ - например, Приказ «О порядке осуществления государственного контроля при вывозе из Российской Федерации и ввозе в Российскую Федерацию драгоценных металлов» и др.
Охарактеризуем основные нормативно-правовые акты, регулирующие внешнеторговую деятельность.
1. Федеральный закон Российской Федерации «о специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» № 165-ФЗ от 8 декабря 2003г. (в редакции от 30.12.2008) направлен на защиту экономических интересов российских производителей товаров в связи с возросшим импортом, демпинговым импортом или субсидируемым импортом на таможенную территорию Российской Федерации. Он устанавливает порядок введения и применения специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер при импорте товаров. Применяется к правоотношениям, возникающим в связи с расследованиями, которые предшествуют введению специальных защитных, антидемпинговых или компенсационных мер при импорте товаров. Закон не регулирует отношения, связанные с оказанием услуг, выполнением работ, передачей исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставлением права на использование объектов интеллектуальной собственности, осуществлением инвестиций и валютного контроля.
2. Федеральный закон Российской Федерации «Таможенный кодекс РФ» №61-ФЗ от 28 мая 2003г. составляет основу таможенного законодательства, направленного на регулирование отношений в области таможенного дела, в том числе отношений по установлению порядка перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу, отношений, возникающих в процессе таможенного оформления и таможенного контроля, обжалования актов, действий (бездействия) таможенных органов и их должностных лиц, а также отношений по установлению и применению таможенных режимов, установлению, введению и взиманию таможенных платежей.
3. Ранее уже рассмотренный Федеральный закон Российской Федерации «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» «№ 164-ФЗ от 8 декабря 2003г. определяет основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, полномочия Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в области внешнеторговой деятельности в целях обеспечения благоприятных условий для внешнеторговой деятельности, а также защиты экономических и политических интересов Российской Федерации.
4. Федеральный закон Российской Федерации «Об экспортном контроле» №183-ФЗ от 18 июля 1999г. (в редакции от 7.05.2009) устанавливает принципы осуществления государственной политики, правовые основы деятельности органов государственной власти Российской Федерации в области экспортного контроля, а также определяет права, обязанности и ответственность участников внешнеэкономической деятельности. Он регулирует отношения органов государственной власти Российской Федерации и российских участников внешнеэкономической деятельности при осуществлении экспортного контроля. Его действие распространяется на внешнеэкономическую деятельность в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники, в части осуществления экспортного контроля.
5. Федеральный закон Российской Федерации «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами № 114-ФЗ от 19 июля 1998г. (в редакции от 7.05.2009) устанавливает принципы государственной политики в области военно-технического сотрудничества России с иностранными государствами. Военно-техническое сотрудничество - это деятельность в области международных отношений, связанная с вывозом и ввозом, в том числе с поставкой или закупкой, продукции военного назначения, а также с разработкой и производством продукции военного назначения. В законе сформулированы правовые и организационные основы деятельности органов государственной власти, государственного регулирования и финансирования работ в области военно-технического сотрудничества, установлен порядок участия в осуществлении военно-технического сотрудничества разработчиков, производителей продукции военного назначения и других субъектов военно-технического сотрудничества и определены их права в этой области.
6. Федеральный закон Российской Федерации «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» № 63-ФЗ от 14 апреля 1998г. (в редакции от 8.12.2009) устанавливает меры по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами, порядок введения и применения таких мер. Это специальные защитные меры, антидемпинговые меры, компенсационные меры, ограничение импорта товаров в целях выполнения целевых федеральных программ развития, в связи с выпуском новых видов товаров, в целях защиты претерпевающих структурную перестройку отраслей российской экономики и при проведении мероприятий по ограничению производства сельскохозяйственных товаров.
7. Федеральный закон Российской Федерации «О таможенном тарифе Российской Федерации» «был принят в 1993г. № 5003-I от 21 мая 1993г. (в редакции от 28.06.2009). Он регулирует принципы, порядок и методы определения таможенной стоимости товаров, вывозимых и ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации, устанавливает размер ввозных и вывозных пошлин. Существенные изменения были внесены федеральным законом № 144-ФЗ от 8 ноября 2005г. «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О таможенном тарифе».
Привлечение иностранных инвестиций в российскую экономику и инвестиционная деятельность регулируется следующими федеральными законами:
8. Федеральный закон Российской Федерации «Об особых экономических зонах» № 116-ФЗ от 22 июля 2005г. (в редакции от 23.07.2008) регулирует отношения, связанные с созданием, функционированием и ликвидацией свободных экономических зон на территории Российской Федерации, инвестициями и предпринимательской деятельностью в свободных экономических зонах. Свободная экономическая зона представляет собой ограниченный участок территории Росси, в пределах которого устанавливается особый режим хозяйственной, в том числе внешнеторговой, деятельности для субъектов предпринимательской деятельности. К свободным экономическим зонам на территории Российской Федерации относятся зоны экспортного производства и свободные таможенные зоны производственного и торгового типов.
9. Федеральный закон Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» № 160-ФЗ от 9 июля 1999г. (в редакции от 29.04.2008) определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории России. Он направлен на привлечение и эффективное использование в российской экономике иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества. Закон регулирует отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации. Он не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, в страховые организации, на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации, которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности, о страховании и законодательством о некоммерческих организациях.
10. Федеральный закон Российской Федерации «О соглашениях о разделе продукции» № 225-ФЗ от 30 декабря 1995г. (в редакции от 30.12.2008) принят в развитие законодательства Российской Федерации в области недропользования и инвестиционной деятельности. Он устанавливает правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции.
Таким образом, можно сделать вывод, что в Российской Федерации внешнеторговая деятельность регулируется достаточно большим количеством нормативно-правовых актов. В условиях развития международных экономических отношений все большую значимость приобретает оптимальная внешнеторговая политика каждой страны. По-прежнему внешняя торговля остается определяющей формой международных связей,и от того ,на сколько эффективна внешнеторговая политика государства ,во многом зависит его место в современной мировой экономике.
Глава 2. Общие условия заключения и исполнения внешнеторговых сделок
2.1. Особенности заключения внешнеторговых сделок
Прежде всего, хотелось бы отметить, что тщательная подготовка конкретной сделки является залогом успешного проведения всей внешнеторговой операции.
Если хозяйствующий субъект намерен стабильно выступать на внешнем рынке и наращивать объём внешнеторговых операций, ему следует позаботиться об организации систематического поиска, сбора, накопления и анализа многопрофильной информации, необходимой для эффективного осуществления экспортно-импортных операций.
Как отмечает Ю.М.Ростовский «полезно создавать и постоянно обновлять собственные банки данных с расчётом использования получаемой информации не только для текущих нужд, но для и создания задела на будущее. Поэтому подготовку внешнеторговых сделок можно считать непрерывной кропотливой работой, не прекращающейся после заключения конкретного контракта» .
Примерную схему подготовки экспортной или импортной сделки в достаточно общем виде можно представить следующим образом:
выбор конкретного товара - объекта намечаемой экспортной или импортной сделки;
подыскание надежных зарубежных контрагентов в соответствующих странах;
проработка возможных условий транспортировки товара, сдачи-приёмки, платежа и др.;
определение оптимального уровня контрактной цены;
разработка тактики выступления с продажей (закупкой) товара на внешнем рынке;
организация работы по внедрению товара и последующему закреплению на рынке;
проведение коммерческих переговоров с контрагентами с целью заключения сделки.
В зависимости от конкретных условий работа по отдельным элементам подготовки сделки может существенно корректироваться, дополняться и уточняться. Может меняться и последовательность этапов подготовки сделки. Зачастую подготовка сделки идет параллельно по нескольким направлениям. Так, работа по внедрению товара на рынок той или иной страны и выбор покупателя могут начинаться по мере выявления спроса.
Подготовительная стадия внешнеторговой операции завершается обстоятельной проработкой всех условий сделки (подробно условия сделки будут рассмотрены в следующем параграфе), согласованием их с иностранным контрагентом и подписанием контракта. Большое значение имеет квалифицированное составление контракта. Проработка условий контракта и его подписание относятся к узловым элементам внешнеторговой операции.
Большинство контрактов заключается между двумя сторонами, одна из которых выступает в качестве продавца, а другая - в качестве покупателя. При совершении бартерных сделок, в которых каждая из сторон является одновременно и продавцом, и покупателем, условия обеих частей сделки, экспортной и импортной, объединяются в один контракт.
В некоторых случаях контракты могут заключаться при участии более чем двух сторон. В лизинговой операции, например, участвуют три стороны: лизингодатель, лизингополучатель и поставщик объекта лизинга. При заключении лицензионного соглашения нередко помимо лицензиара и лицензиата третьей стороной является владелец объекта соглашения - автор изобретения, открытия, ноу-хау, владелец патента, авторского свидетельства.
Далее говоря конкретно о заключении внешнеторговой сделки хотелось бы остановиться на одной из основных проблем, а именно различных подходах к моменту заключения договора.
Здесь хотелось бы согласиться с Абуловым Ш.С., что Гражданский Кодекс Российской Федерации исходит из того же принципа, что и континентально-европейская правовая система: «договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта» (п. 1 ст. 433) .
Далее подчеркнем, что институт оферты следует воспринимать как первичные действия, необходимые для заключения договора международной купли-продажи товаров.
В этом отношении весьма большое значение имеет ст. 14 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.1980, где дается определение оферты: «предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определенно и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта».
Таким образом, в статье содержатся три основных требования, которым должно отвечать предложение о заключении договора:
1) адресат предложения - одно или несколько конкретных лиц;
2) предложение должно быть достаточно определенным, если оно содержит те условия («обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения»), без которых договор не может считаться заключенным;
3) предложение выражает намерение оферента связать себя договором в случае принятия предложения акцептантом.
Особо следует отметить вопросы публичной оферты.
Требования к адресату оферты связаны с разным подходом национальных систем к публичным предложениям. В одних правовых системах публичные предложения рассматриваются, как приглашения сделать оферту, в других - как публичные оферты .
Отметим, что публичные оферты в тех странах, где они практикуются, как правило, применяются только во внутренней торговле или на территориях, где обычно осуществляется бизнес. Следовательно, для международной купли-продажи не характерен пример публичной оферты в форме выставления товара в витрине с указанием его цены. В тоже время в международной торговле практикуется предложения, обращенные к неопределенному кругу лиц, например публикация рекламного объявления о готовности поставить запасные части к машинам и оборудованию по каталогу с указанием цены любому лицу, на основании заказа адресата со ссылкой на каталог. Хотя, даже направление по почте рекламного объявления и каталога конкретному адресату не исключает возможности рассмотрения данного предложения в качестве вызова на оферту.
Данные расхождения учтены в Конвенции, ее составители избрали компромиссный вариант. В Конвенции указано общее правило о том, что для признания офертой предложения о заключении договора необходимо, чтобы оно было адресовано одному или нескольким конкретным лицам, а предложение, адресованное неопределенному кругу лиц (например, реклама, опубликованная в средствах массовой информации) рассматривается лишь как приглашение делать оферты, и может квалифицироваться в качестве оферты лишь при наличии соответствующего прямого указания лица, сделавшего такое предложение (п. 2 ст. 14 Конвенции). Вероятно, данная оговорка была включена в текст Конвенции с учетом англо-американской прецедентной практики.
В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации для признания предложения публичной офертой необходимо, чтобы оно отвечало трем следующим признакам:
1) должно содержать в себе все существенные условия договора;
2) из предложения должна усматриваться воля оферента заключить договор;
3) из предложения должна следовать посылка заключить договор с любым, кто отзовется.
При изучении вопроса о вступлении оферты в силу следует рассмотреть виды оферты: твердые (безотзывные) и условные (свободные). Твердую оферту отозвать нельзя. Безотзывная оферта определяется в Венской Конвенции следующим образом: «в ней указывается путем установления определенного срока или иным образом, что она является твердой либо для адресата было разумным рассматривать ее в качестве безотзывной». Упоминаются понятия «отмены» и «отозвания» оферты, рассматривается порядок утраты силы оферты, каким образом можно отказаться от оферты.
Далее рассмотрим особенности регулирования акцепта в договоре международной купли-продажи товаров - правовое регулирование порядка принятия предложение о заключении международного договора купли-продажи товаров.
По общему правилу, основной формой выражения акцепта является заявление адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Правда, такое согласие может выражаться и иным поведением адресата. Его поведение должно представлять собой совершение каких-либо действий, например, связанных с отправкой товара или с уплатой цены. Исходя из смысла ст. 18 Конвенции здесь возможны и иные действия адресата, совершенные в пределах срока для акцепта, недвусмысленно показывающие оференту, что оферта акцептована.
Пример: открытие покупателем аккредитива или фрахтование тоннажа продавцом для поставки на условиях СИФ партии товара в соответствии с условиями оферты. Данные действия согласно п. 3 ст. 18 Конвенции признаются акцептом, если это предусмотрено офертой либо вытекает из обычая или практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях.
Далее рассмотрим применения данных форм акцепта.
Абулов Ш.С. подчеркивает, что к акцепту применяется «теория получения», а не «теория почтового ящика» , т.е:
Акцепт вступает в силу в момент его получения оферентом. Применение данной нормы влечет за собой ряд важных последствий:
1) Запоздавший акцепт не имеет силы.
2) На адресате оферты лежит риск недоставки сообщения об акцепте, возможного искажения по передаче через технические средства связи.
3) До получения акцепта оферентом договор не считается заключенным.
В российском законодательстве к моменту отправки акцепта также применяется «теория получения». При этом ГК РФ, подобно Конвенции, допускает совершение акцепта путем конклюдентных действий (см. п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ). К сроку для акцепта применяются те же критерии, что и в Конвенции. Так, выражение «нормально необходимое для этого время», используемое в российском законодательстве равнозначно выражению «разумный срок» .
В ст. 20 Конвенции определен начальный момент исчисления срока для акцепта. Так, «если срок установлен в телеграмме или письме, то он начинается с момента сдачи телеграммы для отправки или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не указана, с даты, указанной на конверте».
Если срок указан с помощью средств моментальной связи (телефон, телетайп), то его исчисление начинается с момента получения оферты адресатом. Это значит, что, если в отправленной письмом оферте будет указано, что она должна быть акцептована в течение пяти дней с даты получения письма, то этот срок исчисляется с даты получения письма, а не с даты, предусмотренной на конверте.
Из двух вариантов определения начального момента для акцепта предпочтение отдается дате, которая указана в письме. Это объясняется тем, что чаще всего у акцептанта сохраняется текст письма, а у оферента имеется его копия. Обычно оферент не располагает копией конверта, а акцептант сохраняет его очень редко.
В российской коммерческой практике обычно обращают внимание на дату штемпеля почтового ведомства о принятии письма, которая ставится на конверте.
В п. 2 ст. 20 Конвенции закреплено, что «государственные праздники или нерабочие дни, имеющие место в течение срока для акцепта, не исключаются при исчислении этого срока. Однако, если извещение об акцепте не может быть доставлено по адресу оферента в последний день указанного срока вследствие того, что этот день в месте нахождения коммерческого предприятия оферента приходится на государственный праздник или нерабочий день, срок продлевается до первого следующего рабочего дня». Таким образом, при исчислении срока для акцепта учитываются календарные дни, но если окончание срока приходится на не рабочий день, то «срок продлевается до первого рабочего дня».
Далее автор считает интересными и заслуживающими внимания высказывания Абулова Ш.С автора по вопросу отзыва акцепта. Данная проблема рассматривается им применительно к различным правовым системам. Так, в англо-американской системе права моменты отправления и вступления акцепта в силу совпадают, т. к. акцепт вступает в силу в момент его отправления акцептантом. В таком случае отзыв акцепта невозможен. В странах континентальной Европы складывается другая ситуация. Там акцепт вступает в силу в момент его получения оферентом. Следовательно, между отправлением и получением акцепта существует определенный промежуток времени, в течение которого акцепт можно отменить, для чего необходимо, чтобы соответствующее сообщение было направлено оференту до или одновременно с прибытием акцепта .
Также интересно столь характерное для зарубежного законодательства понятие как «борьба форм». Под данным понятием подразумевается следующее: каждая из сторон посылает другой стороне заранее подготовленную форму документа, содержащую те условия, на которых каждая из сторон готова заключить договор. Например: покупатель предлагает купить товар на условиях его «документа о покупке», а продавец намеревается акцептовать оферту на условиях своего «документа о продаже».
Для получения правового признания и юридической действительности достигнутое соглашение должно быть облачено сторонами в требуемую законом форму. В литературе высказываются различные определения формы договоров. Анализ понятия «форма договора» позволяет сделать вывод о том, что правовое регулирование формы внешнеэкономических договоров выражается в установлении к ней требований и последствий их нарушения, поэтому под формой договора в широком смысле, в том числе и с точки зрения коллизионного регулирования, следует понимать требования к оформлению договора.
Существует две основные формы заключения договоров: устная, не требующая фиксации достигнутых договорённостей на каком-либо материальном носителе, и письменная - проявляющаяся именно в такого рода фиксации. При этом, несмотря на ряд известных неоспоримых преимуществ, заключение договора в письменной форме имеет и определённые недостатки, к числу которых можно отнести значительную трату времени и средств участников внешнеторгового оборота на соблюдение всех требований к его оформлению. Правовое значение конклюдентного действия определяется законодателем и зависит от обстоятельств, в которых оно совершается. Законодателем может быть установлено, что правовые последствия молчания определяются как по закону, так и по воле самих будущих контрагентов.
Требования, предъявляемые к оформлению договора, распространяются и на его изменение, на дополнения к нему и к его расторжению. Вместе с тем, как показывает анализ зарубежного права, и международных правовых актов, начался процесс отказа законодателей от закрепления этого классического правила (примерами могут служить законодательные акты Дании, Швеции, Германии и др.).
Между тем, ознакомление с практикой отечественного коммерческого арбитража (в частности, широкую международную известность получило дело В/О «Союзнефтеэкспорт», г. Москва, против «Джок Ойл, Лтд», Бермуды) показывает, что предусмотренные с целью защиты от злоупотреблений требования к форме и порядку подписания внешнеторговых сделок способны были давать обратный эффект.
В названном деле иностранный покупатель, не оплативший поставленный товар, ссылался на недействительность договора купли-продажи, подписанного от имени внешнеторгового объединения одним управомоченным лицом, а не двумя, как это требовал закон. При этом оспаривалась и действительность арбитражной оговорки, включенной в данный договор .
Не будучи обоснованным реальной объективной необходимостью, исторически сложившийся формализм в отношении заключения внешнеэкономических договоров был в принципиальных моментах воспринят современным российским правом после распада СССР.
Принцип свободы договора, признаваемый гражданским законодательством большинства стран, предполагает, в том числе, и свободу воли сторон в выборе формы заключения договора. Эта свобода, тем не менее, может быть ограничена императивными предписаниями законодательства, предусматривающими определённую форму и порядок заключения некоторых видов договоров.
Далее говоря о форме внешнеторговой сделки, отметим, что положения о форме договора в различных национальных правовых системах, обладают целым рядом общих черт, в то же время указывает на то, что они имеют достаточно серьёзные различия, которые могут выражаться как в полном отрицании какого-либо требования о заключении соглашения в определённой форме, так и в жёстко трактуемой обязательности письменной формы.
Венская конвенция 1980г., Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы европейского договорного права и целый ряд других международных актов о договорах, используемых в области внешней торговли, пошли по пути практически полного отказа от предъявления каких бы то ни было особых требований к форме соответствующих договоров. Такая позиция соответствует сложившейся в большинстве стран мира в условиях рыночной экономики законодательной и правоприменительной практике.
В праве многих зарубежных стран заложен принцип, в соответствии с которым, если стороны договора не согласовали иного, заключение, также как изменение или прекращение соглашением сторон договора, действительно без каких-либо требований к форме со стороны государства. Если же правом страны предусмотрено заключение договора в письменной форме, то такой договор заключается путем составления соответствующего надлежащим образом подписанного документа или документов.
Полезным с точки зрения восприятия является опыт ряда стран, где обязательность письменной формы дифференцирована от суммы заключаемой сделки (Франция, США), либо от срока, на который заключается договор (Германия). Стоимостной ценз позволяет не только значительно сократить временные и денежные затраты малых предпринимателей, но и разгрузить государственные органы, которые смогут концентрировать внимание в большей степени на контроле крупных сделок. Однако возникает вопрос о величине стоимостного барьера для подобных сделок.
Либо законом, либо соглашением сторон могут быть предусмотрены дополнительные требования (проставление оттиска печати, исполнение на бланке определённой формы и др.), соблюдение которых может стать необходимым для того, чтобы документ был признан заключённым в надлежащей форме. Будучи установленными в законе или по соглашению сторон, дополнительные требования к оформлению внешнеэкономических договоров подлежат обязательному соблюдению. Вместе с тем несоблюдение какого-либо из указанных требований может вести за собой различные правовые последствия, которые отнюдь не всегда состоят в признании сделки недействительной. С практической точки зрения, установление дополнительных требований к форме договоров может приводить к усложнению и замедлению процедуры их заключения, вызывать повышенные и не всегда экономически обоснованные расходы.
Говоря о форме внешнеторгового договора, следует отметить и проблему последствий несоблюдения установленной формы внешнеэкономического договора.
В целом, последствия, предусмотренные законом в случае нарушения установленных в отношении формы договора требований, применяются независимо от того, стала ли соответствующая форма обязательной в силу указания закона, либо в силу достигнутого контрагентами соглашения.
В праве большинства зарубежных стран заложен принцип, в соответствии с которым, если стороны договора не согласовали иного, заключение, также как изменение или прекращение соглашением сторон договора действительно без каких-либо требований к форме со стороны государства. Однако если стороны обусловили действительность договора заключением его в письменной форме, то договор считается несостоявшимся пока не будет оформлен в письменном виде.
Несоблюдение требуемой формы внешнеэкономического договора может иметь различные последствия. По убеждению Д.В.Курлычева, закрепление в российском праве недействительности внешнеэкономической сделки в силу пороков формы, не должно препятствовать последующему признанию такой сделки «исцелённой» судом с учётом конкретных обстоятельств (в частности, фактического исполнения сделки). Придание законодательной силы принципу возможно через внесение предлагаемых изменений в п.3 ст.162ГКРФ. Такой подход не только соответствует подходу в отношении свободы формы договора, получившему распространение в большинстве стран, но и, как представляется, лучше отвечает требованиям современного внешнеторгового оборота, в том числе его стабильности .
Далее отметим дискуссионный вопрос о том, будет ли сделка, заключённая с пороком формы, являться «недействительной» или «незаключённой» и какие последствия к ней в этой связи применимы. Автор обращается к анализу точек зрения, высказывавшихся Н.В.Рабинович, В.В. Витрянским, М.И. Брагинским, А.А. Костиным, Курлычевым Д.В . и другими исследователями. По мнению автора, норма о недействительности внешнеэкономической сделки при несоблюдении письменной формы - норма специальная, и, соответственно, внешнеэкономическая сделка в данном случае должна признаваться именно недействительной, а не незаключённой, с вытекающими общими последствиями в виде двусторонней реституции.
Рассмотрим вопрос о значении печати организации на договоре, будь то внутрихозяйственном или внешнеэкономическом. Печать организации на договоре, как правило, просто подтверждает полномочия лица, подписавшего договор, но отсутствие печати не делает договор автоматически недействительным. Скрепление договора печатью стало своего рода традицией коммерческого оборота, как правило, нерегулируемой сторонами отдельно.
Как свидетельствует арбитражная практика, даже факт несовпадения данных, обозначенных на оттиске печати и в тексте заверяемого печатью договора, не является обязательной причиной недействительности договора в отношении формы.
Приведем следующие примеры: «В решении от 6 июля 2004г. по делу № 180/2003 МКАС, проанализировав доводы ответчика, отметил, что несовпадение реквизитов компании истца, как они указаны в договоре, и реквизитов, указанных на оттиске штампа, проставленного на договоре, не может быть принято во внимание, поскольку различие имеется лишь в адресах, указанных в самом договоре и в оттиске штампа, а название компании и в тексте договора, и в оттиске штампа совпадает. В то же время при рассмотрении дела № 180/2001 (решение от 17 января 2003г.), на основании представленных истцом документов, подписанных представителями обеих сторон контракта, МКАС было признано, что стороной контракта (ответчиком) является не фирма, указанная в преамбуле контракта, а другая фирма, чьей печатью удостоверена подпись представителя, подписавшего контракт, с которой оформлялись дополнения и изменения к нему, производились расчеты с истцом, и представившая отзыв по иску» .
Хотелось бы также сказать несколько слов о внедрении электронной формы внешнеэкономических договоров. Несмотря на то, что документ в электронной форме представляет собой особую форму выражения намерения или сообщения информации, требующую специальной регламентации, в принципе влияние технического аспекта не меняет гражданско-правовой природы отношений, возникающих в процессе совершения юридически значимых действий юридическими и физическими лицами.
Внедрение электронных технологий диктует необходимость адекватной правовой регламентации, в первую очередь защиты информации и обеспечения её достоверности.
Цель различных имеющихся методов состоит в том, чтобы с помощью технических средств обеспечить в электронной среде функциональные эквиваленты: а) собственноручных подписей и б) других механизмов удостоверения подлинности, используемых для бумажных документов. Такие методы можно в широком смысле назвать «электронными подписями».
Электронная цифровая подпись (ЭЦП) является аналогом физической подписи и обладает следующими основными свойствами, присущими ей: воспроизводима только одним лицом, а подлинность ее может быть удостоверена многими; и она неразрывно связана с конкретным документом, заверяемым ею. Процедура подписания документа с помощью «электронной подписи» представляет собой сложный высокотехнологичный процесс с обязательным набором участников.
В соответствии с п.2ст.160 ГКРФ при совершении сделок допустимо использование электронной цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами или соглашением сторон. Таким образом, сделки, совершенные посредством документов, подписанных ЭЦП, отвечают формальным требованиям простой письменной формы. Данной норме ГК корреспондируют положения п.1 и п.3 ст.75 и п.2 ст.89 АПК РФ.
Важным в этой связи является не смешивать понятия «электронного документа» и «электронного сообщения», что, к сожалению, имеет место в проекте ФЗ «Об электронной торговле». Такая ситуация недопустима, и принцип разграничения понятий электронного документа и электронного сообщения в проекте закона должен быть чётко выдержан. Подписание электронного сообщения электронной цифровой подписью является непременным условием для квалификации электронного сообщения в качестве электронного документа.
Унификация права в рассматриваемой сфере отношений идёт быстрыми темпами. В международных актах закладываются общие принципы регулирования осуществления торговли с помощью электронных средств связи, будь то торговля национальная или международная. В этой связи особенно заметно значение двух типовых законов, подготовленных в рамках ЮНСИТРАЛ: об электронной торговле (1996г.) и об электронных подписях (2001г.), повлиявших, в том числе, и на регулирование электронных сделок в РФ, а также Конвенции ООН «Об использовании электронных сообщений в международных договорах» 2005 г. К сожалению, несмотря на свою значимость, вышеназванная Конвенция Россией до сих пор не ратифицирована, что в немалой степени обедняет отечественное правовое регулирование рассматриваемой области. Кроме того, в недостаточной степени учитывается российским законодателем и положения региональных, в частности европейских, актов по электронной торговле. Международная унификация регулирования электронной торговли способна сделать менее вероятной необходимость обращения к коллизионным нормам, хотя и не устраняет её полностью.
Наряду с международными актами, позиция по признанию допустимости заключения договоров посредством электронных средств связи и по приравниванию электронной формы документов к письменной, была заложена и в национальные законодательства ряда стран: электронный документ отвечает требованиям письменной формы. Таким образом, при данном подходе использование электронных средств при совершении сделок не порождает с юридической точки зрения новой формы сделки. В этой связи следует отметить, что нередко встречающееся обозначение «электронная форма сделки» носит в достаточной степени условный характер.
Несмотря на то, что вопросов использования документов в электронной форме в России касаются многочисленные законодательные и нормативные акты, обратим внимание на некоторый разнобой в определении понятия ЭЦП, документа в электронной форме, а иногда и отход от единого концептуального подхода о равноправном использовании электронных и «бумажных» документов, наблюдающийся в этих нормативно правовых актах. Это приводит к тому, что эффективного правового регулирования использования сторонами гражданско-правовых сделок электронных документов до настоящего времени не выработано. Этот фактор, наряду с некоторыми другими, также рассмотренными в работе, диссертант выделяет в качестве одного из основных препятствий распространению использования документов в электронно-цифровой форме в предпринимательской деятельности.
Вместе с тем, процесс формирования законодательства, регулирующего и легализующего использование новых способов фиксации информации в экономической сфере, продолжается. Пока все еще в стадии разработки находится законопроект «Об электронной торговле». В свете его подготовки и в плане совершенствования нормативной правовой базы в области регулирования электронной формы внешнеэкономических договоров, законодателю, по мнению автора, большее внимание следует уделять сложившемуся удачному мировому опыту, естественно, при условии его адаптации к российским реалиям.
Значительную роль в регулировании здесь могут сыграть судебные органы. Разъяснения Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ по рассматриваемым вопросам представляются более оперативным инструментом воздействия на эту динамично развивающуюся область отношений.
Говоря о правовых проблемах внедрения электронной формы договора во внешнеэкономический оборот, отметим, что не утратили своей актуальности предостережения А.В. Зажигалкина, Я.А. Карева, Н.В. Немчинова, А.В. Ткачёв, Д.В. Курлычева и других специалистов в области электронной торговли о том, что несогласованность и противоречия, содержащиеся в российских правовых актах, представляют собой реальное препятствие развитию современных средств передачи данных в соответствующей сфере. Такие акты едины лишь в общем декларативном указании на возможность заключения договоров, в том числе и внешнеэкономических, в электронной форме, при этом без чёткого регулирования сопутствующего процесса.
Сложившаяся ситуация порождает различные толкования данного вопроса органами судебной власти и иными правоприменительными государственными органами. Положениями отдельных правовых актов законодатель отчасти умаляет юридическую силу электронных документов по сравнению с документами на бумажном носителе, что, однако, по мнению диссертанта, следует понимать как предлагаемый законодателем путь выхода из возможного правового тупика в случае разночтений документов на бумажном носителе и электронных сообщений.
Всё ещё нерешённым остаётся целый ряд насущных задач: от определения критериев целостности содержания документов в электронно-правовой форме, до легализации в России иностранных документов в электронной форме и разграничения подлинников электронных документов с их копиями.
Предложенные решения таких проблем в международных актах, а также полезный опыт их решения на практике, целесообразно воспринять в готовящемся российском законе «Об электронной торговле». При этом подлежащие принятию законы и подзаконные акты следует разрабатывать таким образом, чтобы содержащиеся в них нормы устраняли существующие в российском законодательстве препятствия на пути дальнейшего развития в России электронной торговли, не создавая при этом новых барьеров перспективным видам экономической деятельности.
Указанные правовые акты должны создать правовые рамки, в пределах которых будут действовать лица, использующие электронные документы в своих договорных отношениях, а не установить детальную регламентацию технических аспектов применения электронных средств при заключении электронных сделок. Важно чтобы само правовое регулирование использования электронных документов при заключении договоров и использования электронных подписей, как на международном, так и на национальном уровне, не было привязано лишь к средствам и способам совершения документа в электронной форме, актуальным на момент подготовки нормативного акта их регулирующего, однако, имеющим тенденцию устаревать.
Для перехода к электронному документообороту можно использовать «электронный архив документов», обеспечиваемый исполнительной властью. Такой архив будет также способствовать разрешению ситуаций, когда в законе содержится требование о предоставлении подлинника документа для подтверждения и защиты прав и законных интересов его владельца. Установление порядка хранения электронных документов в законодательстве Российской Федерации позволит в значительной степени облегчить поступательный переход от документооборота в традиционной письменной форме ко всё более широкому электронному документообороту в предпринимательской деятельности, оградив её участников от возможных ошибок и сняв целый ряд ныне существующих правовых проблем.
Таким образом, под внешнеторговыми сделками понимаются сделки, содержанием которых являются экспортно-импортные операции по обмену товарами, услугами, продуктами творческой деятельности и т.п., в которых хотя бы одной из сторон является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо. Безусловно, существенное значение имеет тот факт у кого и при каких условиях есть право на заключение внешнеторговых сделок.
Основные положения об участниках внешнеторговой деятельности содержатся в главе 3 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".
Согласно ст. 10 указанного закона любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации и федеральными законами.
Исходя из смысла этой статьи, субъекты внешнеторговых сделок различаются по национальной принадлежности и делятся на российских и иностранных лиц.
При совершении внешнеторговых сделок, заключенных российскими торговыми представительствами за рубежом, Российская Федерация несет по данным сделкам имущественную ответственность. Вместе с тем, ни торговые представительства, ни Российская Федерация в целом не отвечают по сделкам, заключенным внешнеторговыми (в том числе государственными) организациями как самостоятельными юридическими лицами, а эти организации, в свою очередь, не отвечают по обязательствам торгпредств или государства.
2.2. Содержание внешнеторговых операций
Развитие экономических отношений нашей страны с другими странами мира в результате глобальных политических изменений, произошедших в России в последнее десятилетие, с неизбежностью повлекли за собой расширение торгового сотрудничества российских юридических и физических лиц с зарубежными партнерами. Выразилось это как в увеличении объемов внешней торговли нашей страны, так и в появлении новых форм сотрудничества в данной сфере экономики. Эти факторы привели к необходимости более подробного изучения операций по внешней торговле, осуществляемых на мировом рынке. Не менее важно исследование внешнеторговых операций и для конкретных участников внешнеэкономических отношений. Российские лица, которые осуществляют свою деятельность на внешнем рынке, должны иметь более четкое представление о торговых операциях, существующих сегодня в сфере международного обмена товарами и услугами.
Рассмотрим подробно виды и содержание внешнеторговых операций:
Экспорт - вывоз за границу товаров национального происхождения или в значительной степени переработанных в стране с целью их продажи.
Импорт - ввоз иностранных товаров с целью их использования на внутреннем рынке.
Экспортно-импортные операции являются наиболее распространенными в международной торговле.
Встречная торговля (counter trade) - внешнеторговые операции, при совершении которых в документах (соглашениях или контрактах) фиксируются твердые обязательства экспортеров и импортеров произвести полный или частично сбалансированный обмен товарами. В последнем случае разница в стоимости покрывается денежными платежами.
Это самый известный вид международной торговли, заключавшийся ранее в натуральном обмене товарами. Вытесненная впоследствии товарно-денежными отношениями встречная торговля в современных условиях приобрела новое содержание и получила определенное развитие в международном товарообмене. На ее долю приходится от 25 до 30% объема международных торговых операций.
Инициаторами развития встречной торговли являются импортеры, которые в условиях нехватки валюты могут осуществлять закупки необходимых товаров с полной или частичной оплатой их поставками своих товаров. В условиях обострения проблемы сбыта экспортеры вынуждены идти на то, чтобы получать от покупателя не денежный эквивалент их стоимости, а другие товары, которые они либо используют в собственном производстве, либо реализуют на рынке. Одной из особенностей встречной торговли является расширение практики встречных закупок экспортерами товаров, которые не могут быть ими использованы в собственном производстве, а заранее предназначаются для последующей продажи на внешнем или внутреннем рынке.
Эксперты ООН выделяют три основных вида международных встречных сделок:
• бартерные сделки (barter transactions);
• торговые компенсационные сделки (commercial compensation);
• промышленные компенсационные сделки (industrial compensation).
Под промышленной компенсационной сделкой понимается сделка, в которой одна сторона осуществляет поставку (зачастую согласовывая также необходимое финансирование) второй стороне товаров, услуг и/или технологии, которая используется последней для создания новых производственных мощностей. Данные поставки затем возмещаются посредством поставок товаров, произведенных на созданных таким образом предприятиях (или иногда за счет поставок аналогичных товаров, произведенных третьими сторонами в данной стране). В торговой компенсационной сделке, как правило, отсутствуют подобные взаимоотношения между взаимными конкретными действиями обеих сторон.
Специалисты Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) подразделяют все международные встречные сделки на две категории:
• торговая компенсация;
• промышленная компенсация.
Под торговой компенсацией понимается одна операция на небольшую или умеренную сумму, включая обмен крайне разнородными товарами, которые обычно органически не связаны между собой.
Под промышленной компенсацией понимаются такие сделки, которые охватывают продажу связанных между собой товаров на более крупную сумму, обычно соответствующую стоимости комплектного промышленного оборудования или готовых предприятий.
И.Н. Герчикова * считает, что при классификации международных встречных сделок следует исходить из организационно-правовой основы таких сделок и принципа компенсации. При таком подходе выделяется три вида международных встречных сделок ( Приложение 1)
• товарообменные и компенсационные сделки на безвалютной основе;
• компенсационные сделки на коммерческой основе;
• компенсационные сделки на основе соглашений о производственном сотрудничестве.
Согласно данным И.Н. Герчиковой, на долю товарообменных и компенсационных сделок приходится 4-5%, компенсационных сделок на коммерческой основе - 9-10%, встречных закупок в рамках производственного сотрудничества - 55-60%.
Эти три основных вида сделок отличаются большим разнообразием с точки зрения их целей и характера, сроков исполнения, механизма расчетов, порядка осуществления.
1. Сделки на основе натурального обмена - бартер (barter). Бартерные операции - наиболее традиционная разновидность встречной торговли, представляющая собой безвалютный, но оцененный обмен товарами. Стоимостная оценка товаров осуществляется для обеспечения эквивалентности обмена. Для этих сделок характерны наличие контракта, в котором фиксируются натуральные объемы обмениваемых товаров, и одновременное движение товарных потоков. На количество товаров не влияет изменение ценовых пропорций на мировом рынке. Чистый бартер наименее распространен во встречной торговле.
2. Коммерческие сделки, предусматривающие участие продавца в реализации товаров. Это самая распространенная группа операций, имеющая две разновидности:
• непосредственная закупка товаров для внутрифирменного использования либо для перепродажи третьей стороне;
• содействие экспортера в нахождении покупателя товаров импортера.
Принципиальное отличие такого рода сделок от бартера заключается в том, что при ней деньги используются как мера стоимости и средство платежа. Такие сделки могут оформляться юридически либо одним экспортным контрактом с указанием условий встречной торговли, либо двумя контрактами на первичный экспорт и встречный экспорт. В последнем случае в первом экспортном контракте содержится обязательство экспортера закупить у импортера товары на сумму, составляющую определенный процент от первоначальной поставки.
Существует множество разновидностей сделок этой группы, например: компенсационные сделки. Продавец соглашается получить оплату частично или полностью в виде поставок каких-либо товаров покупателя. Как правило, это оформляется одним контрактом. Такие сделки напоминают бартерные, но имеют некоторые существенные отличия. Во-первых, каждый партнер выставляет счет за свои поставки в денежной форме. Во-вторых, экспортер может поручить выполнение своих обязательств по встречному импорту третьей стороне. При такой форме сделки можно получать выручку одновременно;
встречные закупки (встречные поставки). Экспортер обязуется закупить или устроить закупку третьей стороной товаров импортера на сумму, составляющую определенный, заранее оговариваемый процент от его собственных поставок. Эти сделки оформляются двумя контрактами, причем иногда не указываются конкретные товары, а фиксируются сроки и сумма закупки. Платежи по контракту осуществляются одновременно;
авансовые закупки. В этом случае первоначальные и встречные поставки как бы меняются местами, т. е. сторона, заинтересованная в продаже своих товаров определенному покупателю, сначала закупает какие-либо товары или услуги у него;
соглашение об "оффсете". Экспортер соглашается закупить в стране импортера товары на сумму, составляющую определенную долю от суммы экспортной поставки, причем такая доля чаще всего превышает 100%. Сделки такого рода, как правило, связаны с дорогостоящими программами закупок оружия и военной техники;
сделки типа "свитч". В этом случае экспортер передает свои обязательства по встречной поставке третьей стороне, как правило, специализированной торговой фирме. Такие операции применяются в сочетании с любыми другими формами, кроме бартера;
выкуп устаревшей продукции, т. е. зачет остаточной стоимости выкупаемых товаров по цене новых. Эта форма торговли является одним из самых эффективных способов, позволяющих увеличить объем продажи в условиях жесткой конкуренции на рынках сбыта, и наиболее широко применяется при сбыте легковых автомобилей, сельскохозяйственной техники, электронно-вычислительных машин и т. д. Так, в промышленно развитых странах торговые представители практически всех автомобилестроительных компаний при покупке клиентом новой автомашины вычитают из ее стоимости цену старой. Существуют примерно одинаковые для всех фирм таблицы оценки стоимости старых машин в зависимости от года выпуска, пробега и технического состояния. В Западной Европе в конце 80-х гг. более 70% новых легковых автомобилей сбывалось при выкупе устаревших моделей:
1. Встречные поставки как составная часть промышленного сотрудничества, например компенсационные поставки (buy-back). Экспортер поставляет оборудование на условиях кредита, причем оплата предоставляемых кредитов должна производиться после получения выручки от встречных поставок продукции. В рамках таких соглашений на условиях кредита импортируются машины, оборудование, материалы и некоторые другие виды товаров для строительства промышленных объектов. Впоследствии валютная выручка от экспорта части продукции этих предприятий служит источником погашения кредита.
К этой группе можно также отнести:
операции с давальческим сырьем, т. е. переработку иностранного сырья с расчетами за работу исходным сырьем или продуктами переработки. В результате неравномерного развития производительных сил, разные страны обладают несимметричными мощностями по добыче и переработке сырья, что создаст предпосылки к заключению международных контрактов, по которым одна из сторон обязуется экспортировать исходное сырье и импортировать продукты переработки или готовую продукцию, другая - перерабатывать сырье, называемое давальческим, своими средствами. Оплата услуг перерабатывающих фирм по таким соглашениям осуществляется поставками дополнительного количества давальческого сырья.
2.3.Анализ внешнеторгового контракта.
Рассмотрим пример внешнеторгового контракта (Приложение 2)
В самом начале любого контракта обязательна преамбула.
В данном разделе указывается полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с обозначением страны, сокращенным наименованием сторон как контрагентов ("Продавец", "Покупатель", "Заказчик", "Поставщик" и т.д.), лица, от имени которого составляется внешнеэкономический договор (контракт), и наименования документов, которыми руководствуются контрагенты при составлении договора (контракта) (уставные документы и т.д.).
В дополнение к указанным требованиям хотелось бы отметить, что указание в преамбуле внешнеторгового договора (контракта), составленного на основании договора комиссии или поручения между украинскими предприятиями ссылки на договор комиссии (поручения) позволит в дальнейшем правильно оформить таможенные документы и избежать недоразумений в процессе таможенного оформления товаров.
Раздел 1. «Предмет договора (контракта)» должен включать информацию о том какой товар один из контрагентов обязан поставить (осуществить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта и т.д.
В случае бартерного (товарообменного) договора (контракта) или контракта на переработку давальческого сырья указывается также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок (или название товара, который является конечной целью переработки давальческого сырья).
Если товар требует более детальной характеристики или номенклатура товаров достаточно велика, то все это указывается в приложении (спецификации), которая должна быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая отметка в тексте договора (контракта).
Для бартерного (товарообменного) договора (контракта) указанное приложение (спецификация), кроме того, балансируется еще по общей стоимости экспорта и импорта товаров.
В приложении к договору (контракту) о переработке давальческого сырья указывается соответствующая технологическая схема такой переработки. Технологическая схема переработки давальческого сырья должна отображать:
все основные этапы переработки сырья и процесс преобразования сырья в готовую продукцию; количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических затрат сырья; затраты исполнителя переработки на каждом этапе переработки.
В этом разделе приводятся точные данные о товаре, который является объектом внешнеэкономической сделки (наименование, марка, ассортимент, характеристики. Если предметом контракта является сложное оборудование, указываются его технические характеристики и другие показатели, которые свойственны таким товарам.
При использовании приложений или спецификаций (для большой номенклатуры товаров) необходимо учитывать некоторые особенности. Так, поскольку приложения и спецификации являются неотъемлемой частью внешнеэкономического договора (контракта), они должны быть подписаны уполномоченными на то лицами и заверены печатями контрагентов. Условия, определенные во внешнеэкономических договорах (контрактах) и в приложениях к ним, не могут содержать сведений, которые противоречат условиям внешнеэкономического договора (контракта). В связи с тем, что приложение (спецификация) составляется к конкретному внешнеэкономическому договору (контракту), в нем должны четко отражаться дата его составления и ссылка к какому именно внешнеэкономическому документу данное приложение составлено.
В практике субъектов внешнеэкономической деятельности довольно часто встречаются договора (контракты), которые несут в себе информацию об общих намерениях контрагентов, отраслевую принадлежность товаров, а поставка конкретных товаров осуществляется на основании этого договора (контракта) и соответствующих приложений (спецификаций) к нему. Количество используемых приложений и спецификаций к внешнеэкономическим договорам (контрактам) не ограничено.
Раздел 2, как указано в нашем договоре включает «Цену и общую стоимость договора (контракта)».
В этом разделе указывается цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров, которые поставляются согласно с договором (контрактом), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Если согласно договора (контракта) поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора (контракта) определяется его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть определены в приложениях (спецификациях), на которые делаются соответствующие ссылки в тексте договора (контракта).
При расчетах цены договора (контракта) по формуле определяется ориентировочная стоимость договора (контракта) на дату его составления.
В договоре (контракте) о переработке давальческого сырья кроме того определяется ее залоговая стоимость, цена и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки.
В бартерном (товарообменном) договоре (контракте) определяется общая стоимость товаров, которые экспортируются, и общая стоимость товаров, которые импортируются по этому договору (контракту), с обязательным выражением в иностранной валюте, отнесенной Национальным банком Украины к первой группе Классификатора иностранных валют.
Цена товара является одним из существенных условий внешнеэкономического договора (контракта). По усмотрению контрагентов договора (контракта) валюта цены за единицу товара может быть установлена в валюте страны экспортера, импортера или в валюте третьей страны. В избранной валюте обязательно выражается общая стоимость товаров, которые поставляются по данному внешнеэкономическому договору (контракту). Что касается валюты платежа, то она является обязательным атрибутом внешнеэкономического договора (контракта), поскольку определяет валюту, в которой будет производиться оплата за товары по этому договору (контракту). При этом валюта платежа не обязательно должна совпадать с валютой, в которой выражена цена единицы товара и общая стоимость товаров по контракту.
В случаях, когда по внешнеэкономическому договору (контракту) поставляются товары различного ассортимента, цена должна быть установлена за единицу каждого товара, с учетом его марки, сорта и пр. При наличии большого ассортимента контрагенты обычно используют приложения или спецификации к договору (контракту), которые являются неотъемлемой его частью.
В практике внешней торговли используется большое множество видов цен, что связано с особенностями внешнеэкономических сделок. Немаловажную роль в контрактах купли-продажи играют выбранные контрагентами условия поставки товара согласно Правил Инкотермс. Цена товара в таких случаях зависит от качества товара, определяется условиями поставки товара и может включать, кроме стоимости товара, стоимость страховки, транспортировки, складирования и других затрат, связанных с доставкой товара от отправителя к получателю.
Следует также учитывать, что при установлении цены сторонами внешнеэкономического договора (контракта) могут применяться скидки. Размер скидок зависит от характера сделки, условий поставки, конъюнктуры рынка, которая сложилась на момент составления внешнеэкономического договора (контракта) и других факторов. Наиболее часто в практике субъектов внешнеэкономической деятельности встречаются такие виды скидок:
общая (простая) скидка, начисляемая с прейскурантной или справочной цены;
оптовая скидка, предоставляемая по предварительной договоренности на приобретение серийных заказов товаров в определенном контрагентами количестве;
бонусная скидка (скидка за оборот), предоставляемая постоянным агентам продавца за реализацию определенного количества товаров.
дилерская скидка, предоставляемая постоянным представителям и посредникам производителя;
специальная скидка, предоставляемая привилегированным покупателям, в заказах которых заинтересован продавец товара. Аналогичные скидки могут предоставляться покупателям также в случаях реализации пробной партии товара, для установления возможностей рынка;
сезонная скидка, устанавливаемая в зависимости от характера товара и на его приобретение вне сезона.
Раздел 3. «Условия поставки товаров»
В этом разделе указываются базисные условия поставки (в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции, которые определяют обязанности контрагентов относительно поставки товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок и место поставки товара (отдельных партий товара).
В настоящий момент во внешнеэкономических договорах (контрактах) купли-продажи субъектами Базисные внешнеэкономической деятельности применяются Правила Инкотермс в редакции 2000 года.
Выбранные контрагентами базисные условия поставки во внешнеэкономических договорах (контрактах) купли-продажи товаров определяют обязанности продавца относительно доставки товара в указанное место и устанавливают момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара. Целью установления базисных условий является определение способа поставки товаров и затрат, связанных с их перемещением в указанное место (подготовка товара, проверка качественных характеристик, упаковка, погрузка, транспортировка, перегрузка, страхование, хранение и т.д.).
Базисные условия поставки используются также для калькуляции покупательной цены товара и непосредственным образом влияют на таможенную стоимость товара. Установление базисных условий поставки должно обязательно предусматривать указание географического пункта, в котором переходят все риски на товар, связанные с его поставкой от оправителя к получателю.
Сроки поставки устанавливаются разнообразными способами. Например, в зависимости от целей, ради которых приобретается товар, платежеспособности получателя (определяется по уплате стоимости товара и соответствующих налогов и сборов при проведении таможенного оформления), во внешнеэкономических договорах (контрактах) сроки поставки устанавливаются:
с конкретной календарной датой;
с определением периода времени;
при условии проведения определенных действий со стороны покупателя (предыдущая уплата за товар, аванс и т.п.);
с сообщением покупателя о готовности к принятию товара
Раздел 4, в соответствии с приложением называется «Условия оплаты».
Данный раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии исполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от выбранных сторонами условий платежа в тексте договора (контракта) определяются:
условия банковского перевода до (авансового платежа) и/или после отгрузки товара или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией);
условия по гарантии, если она есть или когда она необходима (вид гарантии: по требованию, условная), условия и срок действия гарантии возможность изменения условий договора (контракта) без изменения гарантий.
5. В разделе «Грузоотправительные документы и место назначения товара» определяются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов.
Приемка - сдача проводится по количеству согласно с товаросопроводительными документами, по качеству - согласно с документами, которые свидетельствуют о качестве товара.
Товар, который поставляется, может приниматься покупателем (или его представителем) по качеству и количеству в тот момент и в том месте, когда и где предусматривается переход рисков на товар (этот момент отражен в полном объеме в Правилах Инкотермс). Основанием при этом выступают характеристики товара, указанные в соответствующем разделе внешнеэкономического договора (контракта). При установлении условий сдачи (приемки) товара рекомендуется определить порядок, сроки и условия сдачи-приемки.
а) Порядок сдачи-приемки: предварительная и конечная.
Предварительная сдача-приемка может происходить в процессе изготовления товара или перед его погрузкой (отправкой). Основной целью при такой сдаче приемке является проведения предварительного контроля за качеством и количеством товаров, состоянием их упаковки и др.
Конечная сдача-приемка является более распространенной в торговой практике. Такая сдача-приемка влияет на процессы осуществления окончательных взаиморасчетов сторон контракта и устанавливает фактическое выполнение поставки в указанном месте.
б) Срок сдачи-приемки.
При определении сроков сдачи-приемки товаров необходимо учитывать, что оценка качества товара длится значительно дольше, чем проверка количества полученного товара.
в) Условия сдачи приемки.
В зависимости от характера товара, который является объектом внешнеэкономической сделки, устанавливают способ проверки количества и качества товара (выборочно или всего товара).
г) Присутствие сторон (сторонних организаций) при сдаче-приеме товара.
В зависимости от вида товара, его сдача-приемка может проводиться разнообразными способами: самостоятельно покупателем (получателем); в присутствии уполномоченных представителей продавца (поставщика); с привлечением независимых компетентных организаций (например, Торгово-промышленной палаты), которые имеют право выдачи экспертного заключения относительно количества и качества товара, а также другими способами.
В разделе 6 «Общие условия продажи» могут быть включены сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры и т.д.), нанесенную на нее соответствующую маркировку (наименование продавца и покупателя, номер договора (контракта), место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и др.), а при необходимости также условия ее возврата.
При формулировании условий данного раздела необходимо помнить, что основным назначением упаковки при осуществлении поставки товаров является обеспечение сохранности товаров от гибели и повреждений во время их транспортировки к месту назначения. Кроме того, во многих случаях упаковка может выполнять еще и рекламные функции.
Вид упаковки определяется прежде всего характером товара и продолжительностью периода, на протяжении которого товар может находиться в ней, поэтому немаловажным моментом является оговорка качественных характеристик упаковки, использование которой обеспечит доставку товара к месту назначения в неизменном состоянии.
В зависимости от характера товара, различают внешнюю упаковку (коробки, ящики, паллеты, мешки и прочая тара) и внутреннюю упаковку (такая упаковка является неотделимой от товара). В торговой практике применяются такие особенности использования тары:
она переходит в собственность покупателя вместе с товаром;
тара подлежит возврату продавцу (поставщику) после получения товара;
товары помещаются в тару, предоставленную заблаговременно покупателем (получателем).
Исходя из этого, при заключении внешнеэкономических договоров (контрактов) рекомендуется учитывать право собственности на упаковку и отдельно указывать цену внешней упаковки, если она не является возвратной тарой.
Нанесенная на товар (упаковку) маркировка позволяет в дальнейшем определить специальные условия погрузки, хранения, перевозки и другие действия с товаром при осуществлении его доставки до места назначения. Учитывая непосредственное влияние страны происхождения товара на величину начисляемой таможенной пошлины, установление требований к надписи на товаре (таре) относительно страны происхождения товара, имеет большое значение для субъектов внешнеэкономической деятельности при осуществлении ими экспортно-импортных операций.
Сведения о том, в каких случаях условия договора (контракта) могут быть не выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательства со стороны власти и др.). При этом стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств, или могут отказаться от выполнения договора (контракта) частично или в целом без дополнительной финансовой ответственности. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается торгово-промышленной палатой соответствующей страны.
Также в этот раздел включают Санкции и рекламации.
Раздел устанавливает порядок применения штрафных санкций, компенсации убытков и предъявления рекламаций в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств.
При этом должны быть четко определены размеры штрафных санкций (в процентах от стоимости недопоставленного товара или суммы неоплаченных денег, сроки выплаты штрафов - от какого срока они устанавливаются и на протяжении какого времени действуют, или их предельный размер), сроки, на протяжении которых рекламации могут быть заявлены, права и обязанности сторон договора (контракта) при этом, способы урегулирования рекламаций.
Немаловажным в этом разделе является и урегулирование споров в судебном порядке, если стороны посчитают это необходимым.
В разделе определяются условия и порядок урегулирования споров в судебном порядке относительно толкования, невыполнения и/или ненадлежащим образом выполнения договора (контракта) с определением названия суда или четких критериев определения суда любой из сторон в зависимости от предмета и характера спора, а также согласованный сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правил процедуры судебного урегулирования.Местонахождение (место проживания), почтовые и платежные реквизиты сторон.
Определяется местонахождение (место проживания), полные почтовые и платежные реквизиты (номер счета, название и местонахождение банка) контрагентов договора (контракта).
Хотелось бы также отметить, что помимо рассмотренных разделов в нашем контракте, по договоренности сторон во внешнеэкономическом договоре (контракте) могут определяться дополнительные условия, такие как гарантии качества, условия привлечения субисполнителей договора (контракта), агентов, перевозчиков, условия передачи документации на товар, сохранения торговых марок, количествоподписанных экземпляров договора (контракта), возможность и порядок внесения изменений в договор (контракт) и другие. Главной целью, которые преследуют контрагенты при формулировании дополнительных условий является обеспечение защиты своего предприятия, соблюдение национального законодательства стран контрагентов и др.
В заключение хотелось бы обратить внимание на необходимость четкого определения во внешнеэкономических договорах (контрактах) списка документов, которые должны сопровождать товар от отправителя к месту назначения. Это касается как разрешительных документов (ветеринарный, фитосанитарный сертификаты, сертификаты качества и др.), отсутствие которых в некоторых случаях просто делают невозможным пропуск товаров через таможенную границу так и таких документов, как сертификаты о происхождении товаров, наличие которых непосредственным образом влияют на величину начисляемой таможенной пошлины в стране импорта
Заключение
В заключение дипломной работы сделаем следующие выводы:
1. Внешнеторговые сделки в своей совокупности обpазуют междунаpодный тоpговый обоpот, поступательное pазвитие котоpого выpажается как в pосте его объема в стоимостном выpажении, так и в пpогpессиpующем pазнообpазии его фоpм, что, в свою очеpедь,обуславливает появление все новых и новых видов междунаpодных тоpговых контpактов и является правовой формой осуществления внешнеторговой деятельности.
2. Международные договора являются одними из основных источников регулирования внешнеторговой деятельности, а среди них в свою очередь ведущее место отводится Конвенции ООН 1980 года О договорах международной купли-продажи товаров.
3. Обычаем международной торговли следует признать правило поведения, обладающее широкой известностью и обязательностью для профессиональных участников определенной сферы международного коммерческого оборота, вне зависимости от наличия или отсутствия ссылки на него в контракте.
4. В Российской Федерации внешнеторговая деятельность регулируется достаточно большим количеством нормативно-правовых актов. В условиях развития международных экономических отношений все большую значимость приобретает оптимальная внешнеторговая политика каждой страны.
5.Под внешнеторговыми сделками понимаются сделки, содержанием которых являются экспортно-импортные операции по обмену товарами, услугами, продуктами творческой деятельности и т.п., в которых хотя бы одной из сторон является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо. Безусловно, существенное значение имеет тот факт у кого и при каких условиях есть право на заключение внешнеторговых сделок. При совершении внешнеторговых сделок, заключенных российскими торговыми представительствами за рубежом, Российская Федерация несет по данным сделкам имущественную ответственность. Вместе с тем, ни торговые представительства, ни Российская Федерация в целом не отвечают по сделкам, заключенным внешнеторговыми (в том числе государственными) организациями как самостоятельными юридическими лицами, а эти организации, в свою очередь, не отвечают по обязательствам торгпредств или государства.
6. Основными составляющими содержания внешнеторгового договора, является предмет договора (обязательно следует учитывать количество «товара» и его качество); исполнение договора и ответственность сторон.
7.Во внешнеэкономических договорах (контрактах) списка документов, которые должны сопровождать товар от отправителя к месту назначения. Это касается как разрешительных документов (ветеринарный, фитосанитарный сертификаты, сертификаты качества и др.), отсутствие которых в некоторых случаях просто делают невозможным пропуск товаров через таможенную границу так и таких документов, как сертификаты о происхождении товаров, наличие которых непосредственным образом влияют на величину начисляемой таможенной пошлины в стране импорта.
Литература

 

 
« Пред.   След. »
Понравилось? тогда жми кнопку!

Заказать работу

Заказать работу

Кто на сайте?

загрузка...
Проверить тИЦ и PR